《合资企业法律法规及风险防范》

【课程大纲】

**部分 案例解读《公司法》规定及风险点防范

一、企业法人制度、有限责任原则的价值及其弊端的防止

（一）企业法人制度的意义

案例分析：股东对公司的债务要承担什么责任？

1、独立的财产

2、独立承担民事责任

（二）有限责任原则的价值：两个主体；两种权利；两种责任

（三）有限责任制度缺陷的补救——法人人格否定

1、有限责任制度的缺陷：信用危机

（1）原因

公司独立人格容易被滥用

股东有限责任容易被滥用

大股东的控制权容易被滥用

（2）目的

利用公司形式规避法律型

利用公司逃避合同义务或债务型

（3）后果——损害债权人利益或社会公共利益。

2、补救对策——揭开公司面纱

二、企业的目的和能力

（一）公司的目的

1、企业是谁的？公司利益、股东利益与管理者利益的冲突

2、公司存在的目的是什么？公司的目的是公司治理的首要问题

（1）明确公司目的也就间接地明确了公司经营者的行动准则。

（2）有助于对具体问题的解释；

（3）明确公司有脱离公司利益**大化这个目标的权利；

（4）在确定公司经营者的责任、义务时，可以成为一种衡量标准。

3、企业的经营目标是什么？

（1）营利目的的核心是长期的营利

（2）长期利益的内容

（3）公司的利润以及股东的利益的目标在下列三种情况下应该滞后。

（二）企业的能力：企业作为权利义务主体享有权利和承担义务。

1、对外投资决策中应注意的法律问题

2、公司为其它企业提供担保的风险及程序？

3、企业可以借款给他人吗？

4、公司超经营范围展开经营活动有风险吗？

三、防范公司组织机构中存在的法律风险，必须重新认识公司法

（一）公司法是一部什么样的法律？

（二）公司章程——“个性化”公司经营的基础

1、公司章程是一个企业的“宪章”

（1）对全体股东、董事、监事、高管有约束力

（2）公司的各项行为，在符合法律的前提下，必须符合公司章程。

（3）公司章程不可再成为“傻瓜章程”。

2、公司章程可以自行规定什么？

（1）法律规定是非强制性的，章程规定优先；

（2）法律不作规定，但明确规定由章程自行规定；

（3）法律没有规定，也没有明确规定是否由章程规定。

补充：属于公司章程自治范畴的任意性条款

（三）活用公司章程，

1、防范经营管理的风险

2、公司僵局的避免

（1）因股东无法顺利退出而出现僵局

（2）因股东会、董事会召开失败而出现僵局

（3）因多数股东与少数股东之间尖锐对立而出现僵局（增资、合并、分立、吸收新的股东、分配等）

（4）股东与职工的对立而发生的僵局（改制与重大经营问题上决策）

（5）因收购与反收购而出现的僵局

3、公司章程的作用

（1）可以明确股东会、董事会的议事规则

（2）可以划清股东会、董事会以及经理的职权

（3）可以明确董事、高管的选任规则

（4）可以确定法定代表人

（5）可以使股权转让更具操作性

（6）可缓解控股股东与中小股东间的矛盾

4、股东无法退出之僵局的打破——持异议股东股份回购请求权

（1）哪些情况下股东可以要求公司回购自己的股份

（2）哪些股东可以有此权利？

（3）以什么价格回收股份？

（4）救济措施

5、打破公司僵局的**后选择——司法解散公司

三、公司信用基础的维护—公司的股权转让纠纷

（一）公司法对股权转让的规定

1、任意转让

2、强制转让

3、出资的继承

4、有限责任公司向第三人转让出资的程序

5、股权转让中的纠纷及解决思路

（1）股东间转让真的可以不受限制吗？

（2）对第三人转让出资时，该怎么通知其他股东？

（3）对外转让出资需要开股东会讨论吗？

（4）股东与第三人恶意串通怎么办？

（5）优先购买权如何实现？

（6）强制执行股权时，优先购买权在什么阶段行使？

（7）死亡股东的继承人当然地可以成为股东吗？

四、股东资格确认纠纷及其分析

（一）争议产生的原因——证据打架

（二）解决原则之一——善意第三人的保护

（三）解决原则之二——诚实信用与合同自由原则

（四）公司控股股东的诚信义务

1、哪些股东属于控股股东？

2、为什么控股股东要承担诚信义务

（五）股东权及其保护

1、股东权保护的意义

2、股东有哪些权利？

五、公司的组织机构的运作

（一）股东会中心？董事会中心？还是经理中心？

（二）公司治理结构框架

（三）股东（大）会及其运作

案例分析：股东会决议中的风险与股东的权利

——股东会决议撤销之诉

——股东会决议无效之诉

——决议不存在确认之诉

1、什么情况下可以召开临时股东会？

2、股东会会议召集过程中存在的风险

（1）谁召集的股东会是有效的？

（2）如何发会议通知？

3、股东会会议表决程序中的风险

（1）表决权行使的原则—— “一股一权”的原则  

（2）哪些股东没有表决权？

（3）股东表决权如何行使？

（4）股东会有无法定参加人数？

（5）股东会的投票规则

4、股东大会决策风险的防范

（1）严格履行公司法及公司章程的程序

（2）内容要合法

（3）股东大会决议瑕疵并非无法补救

（四）董事会及其决策中的风险

1、董事会职权与股东会职权的关系

2、什么情况下可以召开临时董事会？

3、董事会会议召集程序中存在的风险

4、董事会决议程序中存在的风险

（五）监事与监事会——被忽视了的公司监督机构

1、监督机构在公司治理中的作用

2、我国公司法下的监事会

（六）经理——实践中的“香饽饽”，法律中的“鸡肋”

六、现代公司经理人的法律问题

（一）公司董事的选任与解任

1、董事的选任

2、董事的解任

案例分析：公司股东会是否可以任意地解除董事的职务？

董事、监事、高管如何维护自己的权益？  

（二）公司董事、高管的义务

1、注意义务——尽责

2、忠实义务——尽忠

七、融资及企业资金运作

（一）企业资产的来源

1、公司设立时的资本

（1）公司的资本制度

（2）股东的出资数额与出资形式

（3）与出资相关的法律责任

2、公司增资与新股发行

（1）注册资本增加的程序

3、公司债券

（1）发行主体

（2）条件

（二）公司的利润分配规则

1、利润分配的限制

2、利润分配的顺序

3、违法的利润分配的救济

八、公司的变更

（一）公司合并

1、新设合并

2、吸收合并

（二）公司分立

案例分析：分析本案中企业的权利及自义务？

案例分析：本案应如何处理？

第二部分  中外合资经营企业法律规定及风险点防范    

一、外商投资企业概述

（一）概念

（二）类型：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业。

（三）外商投资企业的特征

1、外商直接投资举办的企业

   2、依照中国法律在中国境内设立

   3、私人投资企业

   （四）外商投资企业的功能和作用

   （五）外商投资的基本原则

1、尊重国家主权和经济利益

   2、平等互利

   3、参照国际惯例

  二、中外合资经营企业法律规定及风险点分析（案例解读《中外合资企业法》规定及与《公司法》之不同）

（一）合资企业成立阶段的法律规定及风险

1、企业成立效力问题

2、出资不到位

3、法律规定不同的比较

   4、案例分析：

5、防范措施

（1）约定出资保证条款；

（2）尽量缩短出资认缴日期；

（3）选择信誉好的合格专业评估机构；

（4）签订合同时选择好双方认可的验资机构；

（5）加强双方对公司资金的监管力度和措施，防止抽逃或转移注册资金；

（6）加强双方资信状况的考查。

   （二）合资企业公司治理结构及运作法律规定和风险点

    1、法律规定不同的比较

    2、案例分析：

    3、防范措施

   （1）在合同中写明董事不出席董事会或董事长不召集董事会的补救措施及其后果，必要时可加上出资方的连带责任。

   （2）规定董事会每年更多的例会次数，有人建议应为八到十二次。

   （3）适当聘用一些可提供更多时间参与公司决策的（专职）人员担任董事。

   （4）规定在股东利益与公司利益相矛盾时的处理原则和程序，并加上因此引起的出资方的连带责任。

   （5）设定各自相当于监事的人员，定期了解公司经营状况、查帐、了解日常经营决策。

   （6）制订详细而可操作的董事会开会及议事规则。

   （7）制订限制利用董事会控制权制订不公平决议的程序和规定。

   （三）合资企业合同履行（日常经营）法律规定及风险点

   1、合资企业的投资总额和注册资本条款

   2、合资各方的出资

   （1）出资方式

（2）出资比例

（3）出资期限

（4）出资额欠缴的责任

   3、合资企业的股权转让

   4、合资各方利润分配和亏损分担的比例

   5、合资企业的管理和控制

   6、合资企业的期限、解散及清算程序

7、防范措施

（1）加强董事会的作用及其对总经理的日常监督机制；

   （2）补充监事条款；

   （3）明确担保、抵押、贷款等行为只能由董事会决定并规定相应的程序，禁止总经理前述行为；

   （4）规定另一方面的查帐权及其查帐程序和对方拒绝查帐的补救措施及后果；

   （5）加强公司公章的监管和登记；

   （6）明确另一方委派的副总经理的否决权和监督权；

   （7）加强总经理中立性，注重从第三方中聘任；

   （8）限制总经理的职权，如规定一次和累计审批数额权限；

   （9）建立关于总经理利益冲突的主动报告制度；

   （10）临时停止、冻结和解除总经理职权或职务的条件和程序；

   （11）关联交易的报告制度、否决制、回避制度、追索程序、补救措施及连带责任；

   （12）规定母公司（作为出资方）对子公司及合资企业的连带责任的条件，若单方造成企业亏损，可采用变更注册比例等补救措施；

（13）若企业破产，则规定其债权求偿的“居次原则”等。

8、案例分析：

   三、合资企业适用《公司法》的例外规定及风险点

（一）中方股东资格的例外。

（二）外商身份证明的例外。

（三）前置审批要件的例外。

（四）四是公司注册资本的例外。

（五）股东出资方式的例外。

（六）公司清算程序的例外。

（七）公司法律责任的例外。

（八）案例分析：

第三部分   赢在合同实战兵法（案例解读）

一、合同商战有策略，兵法之道必掌握

1、顺向思考难全面、合同目的先定盘，以终为始逆向推，环环相扣才防患。

2、以战止战争主动，违约赔偿订分明，对方如敢不诚信，付出代价到心痛！

二、签约意向细考察，邀约承诺学问大，戒贪戒躁防欺诈。

（一）知己知彼百战胜，资信调查要先行，条款策略先制定。

1、签订前审查合作对象：张冠不可李戴！——合同主体要分清

（1）了解合作方的基本情况和信誉。

（2）代理人或代表人是否有权签订合同。

（3）审查合作方有无签约资格。

（4）进行必要的资信调查。

案例分析：“子”债不还“父”担责吗？

（二）定订二字义不同，九“金”所指要分清。

案例分析：说好的定金能实现吗？

三、合同签订防陷阱，否则坑你没商量！合同条款细思量，必备条款全列上，利己防他看攻防

（一）权利义务列分明，时间地点标注清；数量质量看清楚，验收付款重中重；违约损失怎么办？维权救济不可轻。

1、应注意对标的基本信息进行准确、详细约定

2、应注意对货物质量标准进行明确约定

3、应注意对货款的支付方式进行明确约定

4、应注意对质量检验时限进行明确约定

5、应注意对违约责任进行明确约定

6、其他约定事项

（二）书面合同**可取，口头电子行为证；本人亲签或盖章，委托他人要授权，异地委托看公证。

案例分析：纠结的聊天订单

四、合同履行风险多，步步为营固证据，三大权利要善用

（一）己履彼违不可测，中途变更也很多，环环相扣留证据，失诚信者付代价！

案例分析：予人方便，予己……？

（二）同时不安先履行，三大抗辩怎么用？“察言观色”常关注，不好苗头早防控。

案例释法：6300万元该不该付？

（三）违约损失怎救济？合同约定要清晰；定金违约或赔偿，争取利益**大化。

案例分析：约定不明难算账，损失**终自己扛

（四）维护权益重证据，撤销、代位多措举

案例分析：这钱还能要回来吗？

案例分析：乾隆和珅讨债

（五）法律也有保质期，超期权益难支持

案例分析：法律“保质期”，超过会怎样？

注：以上内容为正课内容，在案例剖析中举一反三、融汇贯通，加入与之关联的法律知识和律师办案实践操作内容，内容可根据企业需求、时间和现场情况作适当调整。

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